2022年,财政部共发布第1487号至第1756号270则信息公告。除了相关供应商提供虚假材料谋取中标、串通投标、采购文件以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待等常见问题外,还出现了一些新情况、新问题。万博体育网址网址》特梳理汇总了较有代表性的十则“典型案例”,给万博体育网址采购从业人员“提个醒”。
NO1.第1495号公告:采购人、代理机构违规设置供应商库
第1495号公告中,投诉人诉称,代理机构及评标委员会私自修改两家供应商的投标报价,违背事实。财政部调查认定投诉事项缺乏事实依据。鉴于本项目采购过程中出现了影响采购公正的行为,责令采购人废标。责令采购人就违规设置供应商库的问题限期改正。责令代理机构就违规设置供应商库和未按规定协助评标委员会启动澄清程序的问题限期改正。
专家指出,实践中,部分采购人(万博体育网址人)将与自己合作时间较长、服务优、信誉好的供应商列入本单位、本部门的供应商库;部分万博体育网址代理机构利用多年来代理项目的数据沉淀和积累,也建立了供应商库,为采购人(万博体育网址人)确定中标人提供参考借鉴或为非万博体育网址采购提供供应商来源。在企业采购以及部分工程万博体育网址项目中,这样的做法是比较普遍的,且并不存在违法违规。但是,中不允许建立供应商库,也不允许将投标人的注册资本、资产总额、营业收入、从业人员、利润、纳税额等规模条件作为资格要求或者评审因素,而是强调给予所有合法供应商平等参与活动的机会,并且对中小企业参与活动设置了一系列优惠政策。近年来,针对部分地区存在以入围方式设置备选库、名录库、资格库的问题,《财政部关于促进公平竞争优化营商环境的通知》(财库〔2019〕38号)、《财政部关于开展备选库、名录库、资格库专项清理的通知》(财办库〔2021〕14号)均要求进行专项清理。专项清理工作结束后,各地财政部门还应将设库情况纳入日常监督检查范围,发现一起,查处一起。对于确需多家供应商承担的采购项目,要指导采购人在明确服务标准和定价原则等采购需求的前提下,根据业务性质、服务区域等要素,合理设置采购项目包,通过竞争择优,将相应采购业务明确到具体供应商。
NO2.第1506号公告:供应商满足询价文件实质性要求且报价最低却未成交
第1506号公告中,投诉人诉称,其满足询价文件实质性要求,且其报价最低,但未能成交。财政部调查认定投诉事项成立,责令采购人重新开展采购活动。责令采购人、代理机构就询价文件编制不规范的问题限期改正。
根据《法》第三十二条、第四十条规定,询价采购适用于采购的货物规格、标准统一、现货货源充足且价格变化幅度小的项目。询价小组要求被询价的供应商一次报出不得更改的价格。采购人根据符合采购需求、质量和服务相等且报价最低的原则确定成交供应商,并将结果通知所有被询价的未成交的供应商。《非万博体育网址采购方式管理办法》(财政部令第74号)第四十八条、第四十九条进一步细化明确,询价小组应从质量和服务均能满足采购文件实质性响应要求的供应商中,按照报价由低到高的顺序提出3名以上成交候选人,并编写评审报告。采购人从评审报告提出的成交候选人中,根据质量和服务均能满足采购文件实质性响应要求且报价最低的原则确定成交供应商,也可以书面授权询价小组直接确定成交供应商。采购人逾期未确定成交供应商且不提出异议的,视为确定评审报告提出的最后报价最低的供应商为成交供应商。
询价采购中,报价最低者一定是成交供应商吗?不一定。“报价最低”的前提是“符合采购需求”“质量和服务相等”。何为“质量和服务相等”?《法实施条例》第三十七条解释说明,其指的是供应商提供的产品质量和服务均能满足采购文件规定的实质性要求。
NO3.第1518号公告:采购人、代理机构以评标委员会中无采购人代表为由认定评标结果无效
第1518号公告中,投诉人诉称,采购人、代理机构以评标委员会中无采购人代表为由认定本项目评标结果无效,违反法律规定。财政部调查认定投诉事项成立,采购人、代理机构自行废标的行为无效。由于本项目存在未依法从评审专家库中抽取评审专家的问题,根据《法》第三十六条第一款第(二)项的规定,责令采购人废标。责令代理机构就未依法从评审专家库中抽取评审专家的问题进行整改;责令采购人、代理机构就未按照规定进行开标和组织评标的问题进行整改。
评标委员会中必须有采购人代表吗?实践中多有争议。《货物和服务万博体育网址投标管理办法》(财政部令第87号,以下简称“87号令”)第四十七条规定,“评标委员会由采购人代表和评审专家组成,成员人数应当为5人以上单数,其中评审专家不得少于成员总数的三分之二”。有人据此认为,既然部门规章规定评标委员会由采购人代表和评审专家组成,那么采购人代表就必须参加评标委员会,这是采购人代表的一项义务。第1518号公告所涉项目中,采购人、代理机构便持这一观点,以评标委员会中无采购人代表为由认定项目评标结果无效,最终被财政部予以否定。财政部支持了投诉人的投诉事项,认定采购人、代理机构自行废标的行为无效。
采购人由于种种原因,无法委派代表参加评标委员会,怎么办?可分两步走。第一,代理机构要求采购人提供书面说明,申明其主动放弃参加评标委员会,代理机构将该书面说明作为资料存档。第二,从评审库中抽取评审专家作为替补。需要强调的是,替补的评审专家仍然是以评审专家身份参加评标委员会,而不是以采购人代表的身份。
NO4.第1537号公告:采购人在唱标时接受投标人承诺提供的增值服务并予以加分
第1537号公告中,投诉人诉称,在唱标过程中,相关供应商承诺提供的多项增值延伸服务,采购人不应接受,也不应额外加分。财政部调查认定投诉事项成立,责令重新开展采购活动。责令采购人、代理机构就万博体育网址文件编制违法的问题进行整改。
87号令第四十一条规定,开标时,应当由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况;经确认无误后,由采购人或者采购代理机构工作人员当众拆封,宣布投标人名称、投标价格和万博体育网址文件规定的需要宣布的其他内容。拆封投标文件并宣布投标人名称、投标价格和万博体育网址文件规定的需要宣布的其他内容这一环节,即所谓“唱标”。
专家称,唱标时所宣布的内容,实际上是投标文件的组成部分,是规章和万博体育网址文件规定的需要公开的那部分内容,主要内容为开标一览表(报价表)的内容,不能临时增加或调整。从第1537号公告中无法判断相关供应商承诺提供的多项增值延伸服务是否包含在其投标文件中。承诺的内容涉及对投标文件的补充或修改,应当根据87号令第三十四条及万博体育网址文件的规定操作。开标现场提出新的承诺内容在程序上不合规,且不具有法律效力,更不应作为加分项。
NO5.第1541号公告:采购人、代理机构恶意废除投标人投标资质
第1541号公告中,投诉人诉称,采购人、代理机构恶意废除其投标资质。财政部调查认定投诉事项成立。鉴于本项目采购过程中存在影响采购公正的违法违规情形,根据《法》第三十六条第一款第(二)项的规定,责令采购人废标。责令采购人、代理机构就有关万博体育网址文件编制、资格审查的问题限期改正。
据了解,该项目系2021年德宏边境管理支队无人机采购项目,项目编号:德润招(2021)-069。查询中国网,该项目于2021年10月19日发布公开万博体育网址公告,预算金额359.371412万元,采购需求为中型无人机2架、小型无人机45架及无人机管理平台1套。2021年10月21日发布暂停公告,称因本项目采购内容需调整,暂停万博体育网址事宜。11月4日发布更正公告,对万博体育网址公告作出更正,并公布了修改后的万博体育网址公告。其中明确,“本项目的特定资格要求:保证数据安全和下步警用无人机使用管理,管理平台具备接入云南省公安厅警航总队管理平台的能力并提供相关证明材料。”11月25日发布,未公布万博体育网址文件等信息。
该项目的焦点主要在于资格条件是否合法。万博体育网址公告“保证数据安全和下步警用无人机使用管理,管理平台具备接入云南省公安厅警航总队管理平台的能力并提供相关证明材料”这项资格要求总体上来说没有问题,但是从文字上来说,这一资格条件表达得不够清晰。供应商要证明自己具备接入特定平台的能力,通常都是通过出具说明材料来佐证。那么,不同供应商提供的证明材料就可能存在比较大的形式差异和内容差异,这种情况下能否做到公平评价,是要打个问号的。由于缺乏更多细节信息,第1541号公告认定投诉事项“采购人、代理机构恶意废除其投标资质”成立,或许就是针对评标小组对这一资格条款的评判不公而作出的,当然,也可能指向其他的资格条款。
NO6.第1578号公告:采购项目公布的中标结果与评标报告结果不一致
第1578号公告中,投诉人诉称,公布的中标结果与评标报告结果不一致,有失公平公正。财政部调查认定投诉事项成立。由于本项目合同已履行,确认本项目采购活动违法。责令采购人、代理机构就未按法定程序确定中标供应商的问题限期改正。
什么是确定中标供应商的法定程序?根据《法实施条例》第四十三条规定,第一步为:代理机构自评审结束之日起2个工作日内将评审报告送交采购人;第二步为:采购人自收到评审报告之日起5个工作日内在评审报告推荐的中标或成交候选人中按顺序确定中标或成交供应商;第三步为:采购人或代理机构自中标、成交供应商确定之日起2个工作日内发出中标、成交通知书,并在省级以上人民政府财政部门指定的媒体上公告中标、成交结果,万博体育网址文件、竞争性谈判文件、询价通知书随中标、成交结果同时公告。
中标通知书具有法律效力,一旦发出后,采购人不得违法改变中标结果,中标人无正当理由不得放弃中标。一般情况下,评审报告推荐的第一中标或成交候选人应被确定为中标或成交供应商。不过,结合《法实施条例》、《质疑和投诉办法》(财政部令第94号,以下简称“94号令”)、87号令等相关规定,若出现下列几种情形,即中标或成交供应商拒绝与采购人签订合同;投诉人对采购过程或采购结果提起的投诉事项经认定成立且影响或可能影响采购结果,已确定中标或成交供应商但尚未签订合同;质疑答复导致中标、成交结果改变;重新评审改变中标或成交结果,在合格供应商符合法定数量时,采购人可依次另行确定中标、成交供应商,否则应重新开展采购活动。
NO7.第1675号公告:万博体育网址文件要求提供证书原件核查且不接受二次质疑
第1675号公告中,投诉人提出多个投诉事项。其中,投诉事项1为:代理机构质疑答复超过法定期限。投诉事项4为:万博体育网址文件多个部分要求提供原件在开标现场进行核查,增加投标人负担。投诉事项6为:代理机构不接受二次质疑,违反相关法律规定。财政部调查认定投诉事项1、4、6成立。责令采购人、代理机构就万博体育网址文件编制、质疑答复不规范的问题限期改正。
何为二次质疑?代理机构为何不接受二次质疑?
质疑是我国救济制度的重要组成部分。《法》第六章第五十二条、第五十三条、第五十四条明确规定了质疑的内容、发起时间、形式及质疑答复主体等。94号令第二章进一步细化完善了相关规定。不过,《法》及94号令均未规定供应商可以就同一质疑事项提出质疑的次数。实践中,供应商以不同事实和理由提出多次重复质疑的现象时有发生,有的事出有因,有的则是为了发泄未中标的不满情绪,影响了采购项目进度,扰乱了正常的采购活动。
根据《法》及94号令相关规定,供应商提出质疑的次数原则上是不受限的。一般而言,只要质疑是在法定质疑期间提出的,无论供应商提出几次、动机如何,采购人或代理机构都必须依法答复。尤其是在供应商基于新的证明材料和请求而提出重复质疑的情况下,采购人或代理机构必须对新的证明材料和请求作出充分调查并在法定期限内予以答复。这是我国维护供应商合法权益的重要制度安排。但有些恶意重复质疑,确实给采购人、代理机构带来困扰,影响了采购效率,对此,有些采购人、代理机构“简单粗暴”地选择不予受理,反而容易引发新的争议。
值得注意的是,94号令第十条第二款规定,采购文件可以要求供应商在法定质疑期内一次性提出针对同一采购程序环节的质疑,对于恶意重复质疑给出了新的解决思路。实务操作中,采购人、代理机构可以在采购文件中规定,供应商在法定质疑期内针对包括采购文件、采购过程、中标或成交结果的同一质疑事项应当一次性提出质疑,否则不予受理。若此情形下再发生二次质疑或多次质疑,采购人或代理机构即可根据采购文件上述规定不予受理。
NO8.第1678号公告:采购人多次违法废标
第1678号公告中,投诉人沈阳好邦物业管理有限公司(以下简称“好邦公司”)诉称,其不认可本项目废标结果。财政部调查认定投诉事项成立,本项目废标无效。责令采购人就多次违法废标问题限期改正。
该项目系东北区域气象中心物业服务项目(第01包),项目编号:LNBF2020102101。2020年12月30日,该项目发布公开万博体育网址公告,预算金额267.5万元,分为两个包。01包系东北区域气象中心(马路湾)物业服务项目,预算金额80万元;02包系东北区域气象中心(长白)物业服务项目,预算金额187.5万元。2021年1月25日,公示中标候选人,沈阳安腾物业服务有限公司(以下简称“安腾公司”)、辽宁胜成物业管理有限公司(以下简称“胜成公司”)、好邦公司分别为01包的第一、第二、第三中标候选人。2021年1月29日,发布第01包,安腾公司中标。2021年5月28日,财政部发布第1361号信息公告,投诉人好邦公司诉称:1.安腾公司提供虚假材料谋取中标;2.胜成公司提供虚假材料谋取中标。财政部调查认定,投诉事项1不成立,投诉事项2成立。2021年5月26日,代理机构发布第01包采购结果公告,称该项目第01包,有效供应商不足三家,项目废标。根据财政部投诉处理决定书判定,三家候选人中涉嫌提供虚假材料谋取中标事项成立。相关网站未查询到该项目万博体育网址文件及重新万博体育网址公告。
2021年8月31日,财政部发布第1406号信息公告。投诉人好邦公司诉称,其对相关供应商沈阳金元物业管理有限公司(以下简称“金元公司”)在开标后提交的弃标声明不认可,本项目不应废标。财政部调查认定投诉事项成立。项目进入开评标程序后,供应商不得撤销投标,其撤销投标的行为不影响评审活动和后续采购活动的进行,也不得以不足三家为由废标。由于投诉所涉情形与财政部指导性案例第24号——J单位新闻策划支持系统软件开发项目举报案类似,曾引发媒体关注。
2021年11月25日,该项目再次发布第01包结果公告,称第01包经调查取证,金元公司投标文件中食品安全管理体系认证证书为虚假材料。服务需求响应表未实质响应,本项目有效供应商不足三家,本项目废标。
2022年8月12日,该项目再次发布第01包,沈阳好邦公司为中标供应商,中标金额78.5509万元。相关网站未查询到该项目万博体育网址文件及重新万博体育网址公告。
第1678号公告中,投诉人好邦公司诉称,其不认可本项目废标结果。财政部调查认定投诉事项成立,本项目废标无效。责令采购人就多次违法废标问题限期改正。
一般而言,活动由采购人发起,如果终止也应该由采购人终止,因此宣布采购废标应该是采购人宣布的。由于项目信息不全(如2022年8月12日公布的,采取了何种采购方式,供应商竞争情况如何;第1678公告中“本项目废标无效”系指2021年11月25日的废标,还是指2022年8月12日发布后又一次废标),无法作进一步分析,但需要强调的是,无论是从确保采购效率的角度,还是从维护供应商合法权利、提升公信力的角度,采购人都应审慎行使废标权,同时应依法公开项目信息,接受社会各界监督。
NO9.第1688号公告:项目应适用《万博体育网址投标法》却适用《法》
第1688号公告中,投诉人投诉事项1为:本项目复评原因不合法。投诉事项2为:中标供应商不具备本项目投标资格。投诉事项3为:万博体育网址文件两项指标指向中标供应商。财政部调查认定,本项目存在法律适用错误的问题,责令采购人废标。责令采购人、代理机构就上述问题限期改正。
该项目系西藏出入境边防检查总站“7145”工程初步设计项目,项目编号:SCFY-XZ-20220501。查询中国网等媒体,项目未发布公开万博体育网址公告,也未公开预算金额。2022年6月9日,发布中标候选人公示,对三家中标候选人信息进行公示,其附件提及,项目万博体育网址内容为勘察设计。其中,中通服咨询设计研究院有限公司为第一候选人,中电科普天科技股份有限公司为第二候选人。6月14日,发布中标候选人更正公告,对采购结果进行更正,中电科普天科技股份有限公司为第一候选人,中通服咨询设计研究院有限公司为第二候选人。更正原因为专家复评后分值变化后导致中标候选人排名变化。9月9日,发布废标公告。
《法》第二条明确,在中华人民共和国境内进行的适用本法。同时进一步明确,本法所称工程,是指建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等。本法所称服务,是指除货物和工程以外的其他对象。
《法实施条例》第七条第一款明确,工程以及与工程建设有关的货物、服务,采用万博体育网址方式采购的,适用《万博体育网址投标法》及其实施条例;采用其他方式采购的,适用法及本条例。第二款明确,前款所称工程,是指建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等;所称与工程建设有关的货物,是指构成工程不可分割的组成部分,且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等;所称与工程建设有关的服务,是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。
《万博体育网址投标法》第二条明确,在中华人民共和国境内进行万博体育网址投标活动,适用本法。第三条明确,在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行万博体育网址:……
《万博体育网址投标法实施条例》第二条第一款明确,《万博体育网址投标法》第三条所称工程建设项目,是指工程以及与工程建设有关的货物、服务。第二款明确,前款所称工程,是指建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等;所称与工程建设有关的货物,是指构成工程不可分割的组成部分,且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等;所称与工程建设有关的服务,是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。
虽然未公布预算金额,但结合上述法律法规,第1688号公告所涉项目属于“为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务”,其采用万博体育网址方式采购的,适用《万博体育网址投标法》及其实施条例,而不是《法》及其实施条例。因此,财政部认定该项目存在法律适用错误的问题,责令采购人废标。
NO10.第1710号公告:磋商保证金滞留3个月未退还给投标人造成损失
第1710号公告中,投诉人提出多个投诉事项:1.本项目自3月21日开标后一直不发布,违反相关法律规定。2.代理机构以本项目出现评审错误为由发布终止公告不合法。3.代理机构虽然在6月15日退还了投标保证金,但造成其长达3个月的投标保证金滞留的损失。4.本项目不发布,评审不公,涉嫌指定供应商。财政部调查认定,投诉事项1、2、3成立,投诉事项4缺乏事实依据。责令采购人就违法废标的问题限期改正。
《竞争性磋商采购方式管理暂行办法》(财库〔2014〕214号)第三十一条明确,采购人或者采购代理机构应当在采购活动结束后及时退还供应商的磋商保证金,但因供应商自身原因导致无法及时退还的除外。未成交供应商的磋商保证金应当在成交通知书发出后5个工作日内退还,成交供应商的磋商保证金应当在采购合同签订后5个工作日内退还。不过,财库〔2014〕214号文未规定采购人、代理机构逾期未退还磋商保证金的法律责任。实践中,可参照财政部87号令第七十八条第八项“未按照规定退还投标保证金的”进行处理,即由财政部门责令限期改正,情节严重的,给予警告,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,由其行政主管部门或者有关机关给予处分,并予通报。
《法实施条例》第四十三条第二款明确,采购人或者采购代理机构应当自中标、成交供应商确定之日起2个工作日内,发出中标、成交通知书,并在省级以上人民政府财政部门指定的媒体上公告中标、成交结果,万博体育网址文件、竞争性谈判文件、询价通知书随中标、成交结果同时公告。财库〔2014〕214号文第二十九条也明确,采购人或者采购代理机构应当在成交供应商确定后2个工作日内,在省级以上财政部门指定的信息发布媒体上公告成交结果,同时向成交供应商发出成交通知书,并将磋商文件随成交结果同时公告。根据《条例》第六十八条第二项,采购人、代理机构未依法在指定的媒体上发布项目信息(包括项目公告、采购文件、预算金额、采购结果等),依照《法》第七十一条、第七十八条的规定追究法律责任。
在签署评审报告之前,经复核发现项目评审出现错误,怎么处理?专家认为,应根据评审错误的严重程度区分对待。如果错误的严重程度影响评审结果,磋商小组(评标委员会、谈判小组)应现场纠正错误、修改评审结果,并在评审报告中明确记载,这正是复核环节的积极意义所在;如果并未严重到影响评审结果的程度,那么也应现场纠正错误(最终的评审结果不会改变),并在评审报告中明确记载。而在签署评审报告之后(即评审工作结束之后)发现评审错误的,则依据财库〔2014〕214号文第三十二条、《条例》第四十四条等规定处理。符合重新评审要求的,启动重新评审;不符合的,报告财政部门处理。
(责编:戎素梅)