制度在我国已经发展了20多年,我国规模不断扩大。在这20多年制度发展的过程中,“信息公开”是出现频率最高的词汇。《中华人民共和国法》(以下简称《法》)的立法者在立法伊始就确立了的公开透明原则,把公开万博体育网址确定为的主要方式,其他采购方式的采购意向、采购项目和采购预算信息、采购文件、采购结果、评审专家、采购合同都需要进行公开。
为了明确和规范程序中的信息公开要求,财政部于2004年发布了《信息公告管理办法》,2019年又对其进行完善后形成了《信息发布管理办法》,于2015年发布了《财政部关于做好信息公开工作的通知》和《关于中央预算单位申请单一来源采购方式审核前公示有关事项的通知》,于2017年发布了《财政部关于进一步做好信息公开工作有关事项的通知》,于2020年发布了《关于开展意向公开工作的通知》和《关于印发〈公告和公示信息格式规范(2020年版)〉的通知》。至此,已经基本做到了“可公开的都公开、应公开的尽公开”。但与此同时,个别地方信息公开工作出现了过度公开的情况。例如,有些采购人将资格预审结果进行公告,泄露了潜在投标人信息;有些采购人在发布时,将应该单独通知供应商的未中标供应商的评标情况一并进行公布,或者将中标供应商的技术方案细节予以公布,泄露了供应商的商业机密;有些采购人在澄清万博体育网址文件或答复质疑时,泄露了澄清问题的来源或其他供应商的信息;有些地方公共资源交易中心将评标现场向供应商进行实况转播,虽然可以让供应商及时监督评标过程,却忽视了法律法规对评审过程保密的要求。更有甚者,还出现了在采购公告、采购文件、采购过程中泄露国家秘密的情况。
的主体是国家机关、事业单位和团体组织。其中,国家机关和事业单位在中经常会涉及国家秘密。根据国家机关和事业单位采购经常涉密的特点,法律法规将国家机关采购中的军队采购作为特殊类型的项目对待,授权中央军事委员会另行制定管理办法。因此,笔者不再论及军队的项目。对于除军队以外主体的涉密采购项目,《法》也作了除外规定,明确规定涉及国家安全和秘密的采购,不适用《法》。做好项目中涉密项目的识别工作,准确划分涉密项目的密级和涉密范围,在涉密采购中既保护好国家秘密不被泄露,又尽可能体现的信息公开和公平竞争原则,是一个需要认真研究的问题。对此,笔者就涉密项目的识别、安全审查和实施展开分析研究。
什么是涉密项目
涉密项目是指因采购对象、采购渠道、采购用途等涉及国家秘密,泄露后可能损害国家在政治、经济、国防、外交等领域的安全和利益,需要在采购过程中控制国家秘密的知悉范围,并采取保密措施的采购活动。的主体主要是国家机关和事业单位,其中相当一部分的采购活动涉及国家秘密。以公安机关采购的侦察设备为例,侦察设备作为采购对象,其采购数量、采购目的、采购标的的技术性能和要求、使用环境、使用效果等都属于国家秘密,应该严格保密。这些秘密如果被不法分子和犯罪分子知悉,会严重影响公安机关办案,进而危害国家安全。除此之外,某些特殊采购项目的货物和服务的供应商、货物产地或来源地、货物交易的时间和交货地点、货物的运输方式和运输计划、采购标的的数量和金额、采购的用途等信息,都是关系国家政治、经济、国防、外交等领域的安全和利益的信息,应该限制知悉范围。以上项目都属于涉密采购项目的范畴。
涉密项目的识别和保密责任
《中华人民共和国保守国家秘密法》(以下简称《保密法》)规定,“机关、单位负责人及其指定的人员为定密责任人,负责本机关、本单位的国家秘密确定、变更和解除工作”。据此,采购单位的负责人是涉密项目识别和定密的责任人。2022年,财政部向社会再次征求意见的《中华人民共和国法(修订草案征求意见稿)》中增加了涉密采购项目识别的规定,国家建立安全审查制度,对可能影响国家安全的活动开展安全审查。采购人应充分认识其在活动中,对保密工作承担首要的主体责任。
对项目进行安全审查,是采购人履行《保密法》要求的“定密责任人”职责的具体体现。采购人通过安全审查,可以论证采购项目是否涉密、哪些环节涉密、涉密内容的级别、涉密内容可以知悉的范围、应该采取的保密措施等内容,采购人应根据安全审查的论证意见确定涉密采购项目的范围和秘密级别,以及信息知悉范围。
如何进行安全审查
涉密项目的安全管理是活动风险控制的重点和关键内容。根据《需求管理办法》,安全审查应该作为需求管理的一个环节,在对采购需求和采购实施计划进行重点审查时进行。凡可能涉密的采购项目,都应对采购需求和采购实施计划进行重点审查,并在重点审查中设置安全审查环节。
负责进行安全审查的成员一般由采购人内部有关部门人员组成,可以包括本单位的采购、财务、业务、监督等内部机构。考虑到涉密的特点,应控制参加审查人员的范围,避免涉密信息提前被泄露。
如何确定项目为涉密项目
经过安全审查认为项目涉密的,采购人应按照《保密法》的规定对采购项目进行定密。《保密法》规定,国家秘密的密级分为绝密、机密、秘密3级。绝密级国家秘密是最重要的国家秘密,泄露会使国家安全和利益遭受特别严重的损害;机密级国家秘密是重要的国家秘密,泄露会使国家安全和利益遭受严重的损害;秘密级国家秘密是一般的国家秘密,泄露会使国家安全和利益遭受损害。中央国家机关、省级机关及其授权的机关、单位可以确定绝密级、机密级和秘密级国家秘密;设区的市、自治州一级的机关及其授权的机关、单位可以确定机密级和秘密级国家秘密。除了以上机关、单位授权可以定密的,其他机关都没有定密权。没有定密权的采购人需要对涉密采购项目定密的,应当先行采取保密措施,向上级机关提出定密建议,由上级机关确定密级。
确定涉密项目时,应当坚持最小化原则。采购项目的涉密部分与非涉密部分能够拆分的,只能将拆分后涉密部分确定为涉密项目,非涉密部分应按《法》进行采购,避免出现为了规避而扩大涉密项目范围的情况。在采购过程中对国家秘密信息作出隐蔽处理后,可以通过公开方式进行采购的项目,不得确定为涉密项目。涉及工作秘密或者其他敏感信息的,应当在采购过程中对相关信息进行隐蔽处理。通常在采购公告中看到采购人为“某单位”的情形,就是因为采购人单位名称涉密所作的隐蔽处理措施。
涉密项目应依法采购
涉密项目应依法实施采购。所谓依法采购,是指采购中首先应严格遵守《保密法》的各项规定。《保密法》是指导涉密采购的根本依据。《法》及其配套法规和部门规章中,有关涉密项目的规定与《保密法》有不一致规定的,应以《保密法》规定为准。
《保密法》并没有对涉密项目的采购实施作出具体规定,而《法》又排除了对涉密项目的管辖。为了规范涉密活动,2019年,财政部和国家保密局联合印发了《涉密管理暂行办法》(以下简称《暂行办法》)。因此,组织实施涉密活动,应按照该办法规定进行。
涉密项目的采购程序
根据《暂行办法》,组织实施涉密活动应关注以下要点。
落实政策
采购人应当在涉密活动中落实节约资源、保护环境、促进中小企业发展、支持创新等政策。采购人在提出采购需求、编写采购文件、组织评审、确定中标供应商、签订采购合同过程中,应体现对节能产品和环境标志产品的强制采购和优先采购政策、对中小企业(包括残疾人福利企业和监狱企业)的扶持政策、对创新产品的支持政策、对贫困地区产品的支持政策等。
涉密采购项目实施
绝密级采购项目由采购人自行确定采购方案并组织实施。机密级或秘密级项目,以采购人自行组织采购为主,采购人不具备自行组织条件的,应当委托集中采购机构代理采购。采购人不得将涉密项目委托给社会代理机构采购。
采购方式
绝密级的采购项目由采购人按照《保密法》规定实施,采购人应严格做好信息保密工作。机密级或者秘密级项目按照《暂行办法》组织采购,采购方式包括邀请万博体育网址、竞争性谈判、竞争性磋商、单一来源采购和询价。采购限额标准以上的项目采用单一来源采购方式的,采购人应当在采购活动开始前,经由主管预算单位向同级财政部门申请批准。采用其他采购方式的,由采购人自行确定。
采购人或集中采购机构在征集供应商时不得发布公告,而应采用采购人书面推荐或者在具备相应保密条件的供应商范围内直接征集等方式确定。
供应商资格条件
参与涉密项目的国内供应商,除了应符合《法》第二十二条规定,还应当具备相应的保密资质或者符合《保密法》规定的保密条件。供应商的资格条件,包括保密资质或保密条件,由采购人负责进行审查确认。一般可以采用资格预审的方式确认供应商的资格条件。
采购中的信息保密
涉密项目采购活动,不在媒体发布采购意向、采购公告、资格预审公告、采购预算、采购文件更正公告、成交公告等信息。有关信息都采用一对一形式由专人直接送达有关供应商,不得通过互联网发送。采购评审专家不从专家库中产生,评审小组可以全部由本单位人员组成。如果需要从外单位聘请专家,采购人应对外聘的专家做好保密审查,并在参加评审前签署有关保密承诺书。